В рамках структурирования ГЧП-проектов широкое распространение получило использование проектного финансирования. Проектное финансирование по своей сути является методом привлечения заемного финансирования, обеспечением по которому выступает сам ГЧП-проект, а точнее генерируемые им денежные потоки. Такой вид финансирования реализуется через юридическое лицо (специальную проектную компанию, или СПК (SPV)), которое, как правило, создается под конкретный проект и чья деятельность ограничивается таким проектом. Создание СПК позволяет обособить реализуемый ГЧП-проект от рисков, связанных с иной деятельностью компании, и создать условия, при которых вся выручка от деятельности компании будет направлена на реализацию такого проекта. Подробнее о плюсах использования СПК мы ранее писали здесь.
Несмотря на то, что использование СПК для реализации ГЧП-проектов имеет некоторые очевидные преимущества, действующее нормативное регулирование не в полной мере адаптировано к реальным потребностям участников рынка.
Так, одним из требований, предъявляемых к лицу, решившему выступить с частной концессионной инициативой (ЧКИ), является отсутствие недоимок по налогам, сборам, а также задолженности по иным обязательным платежам за прошедший календарный год в размере, превышающем 25% балансовой стоимости активов лица . Если СПК была создана в тот же год, в котором направляет предложение о заключении концессионного соглашения, то у нее, очевидно, отсутствует задолженность за прошедший календарный год, и она не может предоставить соответствующие сведения за указанный период.
Однако, на практике инициаторы заключения концессионного соглашения порой сталкиваются с тем, что органы власти, рассматривающие частную концессионную инициативу, фактически приравнивают требование законодателя о наличии справки за прошедший календарный год к требованию о минимальном сроке осуществления деятельности компанией, решившей обратиться с предложением о заключении концессионного соглашения .
Такой аргумент не представляется состоятельным по следующим причинам:
1. в законодательстве отсутствуют требования к сроку существования юридического лица, которое может выступать с частной концессионной инициативой;
2. концессионное соглашение может заключаться не только в рамках ЧКИ, но и по результатам конкурса, при этом законодателем в отношении участников конкурса не установлено аналогичное требование об отсутствии задолженности за прошедший календарный год. Если приравнивать требование к наличию вышеуказанной справки к требованию о минимальном сроке существования юридического лица, то выходит, что законодатель установил явно несправедливые условия для лиц, подающих предложение о заключении концессионного соглашения, и лиц, подающих заявку об участии в конкурсе. С такой позицией трудно согласиться особенно с учетом того, что конкурс может быть объявлен в связи с выявлением иных заинтересованных лиц по итогам процедуры частной концессионной инициативы и у вновь созданной СПК нет преград для участия в таком конкурсе.
В части предоставления подтверждающих документов также интересно отметить, что с 1 января 2023 года изменились формы справок об отсутствии задолженности – теперь они выдаются на дату формирования, что затрудняет получение справок за прошедший год даже для ранее созданных компаний.
Таким образом очевидно, что, с одной стороны, действующее концессионное законодательство нуждается в дальнейшем совершенствовании с учетом потребностей рынка и сложившейся практики проектного финансирования, с другой – публичной стороне следует избегать чрезмерно буквального прочтения действующих нормативных актов. Концессионеру же в целях успешной реализации ГЧП-проекта остается уделять особое внимание подготовке к подаче документов в рамках частной концессионной инициативы, в том числе взаимодействовать с налоговыми органами и территориальными органами Фонда пенсионного и социального страхования, а также анализировать актуальную правоприменительную практику.
ПОДПИСЫВАЙТЕСЬ НА НАШ ТЕЛЕГРАМ-КАНАЛ ГЧП-СОВЕТНИК!
Информация, размещённая на данном веб-сайте, не подлежит дальнейшему воспроизведению и/или распространению без указания ссылки на компанию P&P Unity.
